Трудовым кодексом установлены требования к периодичности выплаты заработка. Однако ни конкретные сроки выплаты, ни размеры сумм не оговариваются. Эти моменты разъясняют чиновники профильного ведомства - Минтруда. Но бесспорны ли их рекомендации? Попробуем проанализировать в данной статье вопросы об установлении сроков выплаты аванса и о расчете его величины мы, опираясь на законодательные нормы и письма чиновников. Обсудим также и вопросы по исчислению НДФЛ с аванса и заработной платы.

Обязанность по выплате аванса

Заработная плата должна выплачиваться не реже чем каждые полмесяца (ст. 136 ТК РФ). То есть в течение месяца работодатель должен произвести как минимум две выплаты своим сотрудникам. Первая из них традиционно именуется авансом (хотя сам этот термин Трудовым кодексом не определен).

Статьей 136 ТК РФ также предусмотрено, что конкретная дата выплаты заработка устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором. Выплата производится не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена.

Из содержания названной статьи следует, что сроки выплаты первой и второй частей заработной платы работодатель должен установить самостоятельно, закрепив в своих внутренних локальных актах (например, в положении об оплате труда). Интервал между выплатами не должен превышать 15 календарных дней. К примеру, если срок для выплаты аванса установлен как 20-е число, то выплата сумм по окончательному расчету должна производиться не позднее 5-го числа следующего месяца. Больший интервал между выплатами является прямым нарушением требований ст. 136 ТК РФ и, как следствие, основанием для привлечения работодателя (и его должностных лиц) к административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.

Но, несмотря на кажущуюся свободу работодателя в выборе дат для осуществления выплат аванса и окончательного расчета, ряд моментов ограничивают эту свободу. Дело в том, что при выборе дат работодателю необходимо не только соблюсти 15-дневный интервал, но и учесть требования чиновников Минтруда касательно порядка расчета суммы аванса. Минтруд в настоящее время требует рассчитывать аванс, исходя из фактически отработанного времени, в связи с чем оптимальными датами для выплаты аванса будут числа с 20-го по 28-е текущего месяца и, соответственно, для выплаты подсчета - числа с 5-го по 13-е следующего месяца. Заметим: выбирать последний день месяца для выплаты аванса неразумно из-за последствий в части НДФЛ (данный нюанс мы поясним позже).

При этом процедура выплат и сроки (повторим) должны быть регламентированы внутренними нормативными актами.

Обратите внимание! Минтруд в Письме от 12.11.2018 № 14-1/ООГ-8602 подчеркнул: ст. 136 ТК РФ носит императивный характер. Поэтому крайняя дата выплаты заработка, установленная правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным или трудовым договором, не может быть перенесена ни по каким причинам. Для работника данная норма носит защитный характер, поскольку направлена на уменьшение разрыва между выполнением работы и ее оплатой.

Выплата работодателем заработка раньше установленного срока, по мнению авторов Письма, не ухудшает положение сотрудников.

Размер аванса

Трудовым кодексом РФ это не регламентировано. И многие работодатели, чтобы упростить себе расчеты по зарплате, устанавливали фиксированный размер аванса (как правило, 40 % оклада или тарифной ставки).

Однако такой способ исчисления размера аванса в настоящее время может вызвать нарекания контролирующих органов. Минтруд на этот счет выпустил сразу несколько разъяснений. Хотя они носят рекомендательный характер, проверяющие, скорее всего, будут руководствоваться подходом, который обозначен в данных разъяснениях.

В Письме от 20.03.2019 № 14-1/В-177 Минтруд указал, что работник имеет право на получение зарплаты за первую половину месяца пропорционально отработанному времени. Кроме того, авторы Письма подчеркнули два момента.

1. При определении размера выплаты аванса необходимо учитывать оклад (тарифную ставку) работника за отработанное время, а также надбавки за отработанное время, расчет которых не зависит ни от оценки итогов работы за месяц в целом, ни от выполнения месячной нормы рабочего времени и норм труда (трудовых обязанностей). Это касается, в частности, дополнительной платы за работу в ночное время (определяется в порядке, установленном ст. 154 ТК РФ), надбавок за совмещение должностей, за профессиональное мастерство, за стаж работы.

2. Выплаты стимулирующего характера, начисляемые по результатам выполнения показателей эффективности (оценка которых осуществляется по итогам работы за месяц), а также выплаты компенсационного характера, расчет которых зависит от выполнения месячной нормы рабочего времени и возможен только по окончании месяца (например, за сверхурочную работу, за работу в выходные и нерабочие праздничные дни в соответствии со ст. 152 и 153 ТК РФ), должны учитываться при окончательном расчете и выплате заработной платы за месяц (см. также Письмо Минтруда России от 10.08.2017 № 14-1/В-725).

Иными словами, при расчете аванса работодателю необходимо учитывать лишь те надбавки и доплаты, которые связаны с режимом и условиями труда. Например, при подсчете аванса следует учитывать районный коэффициент (поскольку применение этого коэффициента не зависит от оценки итогов работы за месяц в целом, а также от выполнения месячной нормы рабочего времени и норм труда) (см. Письмо Минтруда России от 18.04.2017 № 11-4/ООГ-718).

Уменьшение размера зарплаты за первую половину месяца при начислении, по мнению Минтруда, может быть рассмотрено как дискриминация в сфере труда, нарушение трудовых прав работников.

Пример 1. Сотрудник компании совмещает две должности. Его оклад - 35 000 руб., доплата за совмещение – 30 % оклада. Дата выплаты аванса в компании приходится на 20-е число, окончательный расчет за месяц - 5-го числа следующего месяца. Норма рабочих дней в июле 2021 года - 22 дня. На дату выдачи аванса сотрудник отработал 13 дней.

Размер аванса сотрудника за июль 2021 года составит 26 886,36 руб. ((35 000 руб. + 35 000 руб. * 30 %) / 22 дн. * 13 дн.).

Итак, аванс для выплаты сотрудникам работодатель должен рассчитывать исходя из фактически отработанного времени. Если аванс выплачивается в фиксированном размере, то существует риск, что сотрудник получит за первую половину месяца меньше, чем фактически заработал. А это, по мнению Минтруда, нарушает права сотрудника.

При расчете аванса необходимо учитывать не только часть оклада (тарифной ставки), но и другие надбавки и доплаты (конечно, при условии, что сотрудник имеет право на их получение по итогам первой половины месяца).

Ответственность за нарушения, связанные с выплатой авансов

Работодатель, который выдает своим сотрудникам зарплату реже, чем каждые полмесяца, нарушает трудовое законодательство. Наказание за такие действия предусмотрено ч. 1 и 2 ст. 5.27 КоАП РФ в отношении:

- организации - штраф в размере от 30 000 до 50 000 руб.;

- должностных лиц (например, руководителя) - предупреждение или штраф в размере от 1 000 до 5 000 руб.

Повторное нарушение, допущенное лицом, которое ранее наказали за аналогичные деяния, влечет:

- для организации - штраф в размере от 50 000 до 70 000 руб.;

- для должностных лиц (например, руководителя) - штраф в размере от 10 000 до 20 000 руб. или дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.

Обратите внимание! Должностное лицо может быть привлечено к ответственности по ч. 1 и 2 ст. 5.27 КоАП РФ даже в том случае, если к моменту возбуждения дела оно утратило статус руководителя организации и перестало осуществлять организационно-распорядительные функции (п. 10 Обзора судебной практики ВС РФ от 27.09.2006).

Кроме того, ситуация, когда работодатель выплачивает зарплату реже, чем каждые полмесяца, может быть расценена как несвоевременная выплата зарплаты. А за задержку выплаты зарплаты (аванса), оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан уплатить проценты (денежную компенсацию) в размере не ниже 1/150 действующей в это время ставки рефинансирования ЦБ РФ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок зарплаты и (или) других выплат размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм (ст. 236 ТК РФ).

Также в соответствии со ст. 22 ТК РФ работодатель, допустивший задержку выплаты зарплаты, обязан возмещать вред, причиненный работникам в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, компенсировать моральный вред в установленном трудовым законодательством порядке. Размер возмещения может быть определен сторонами, в случае недостижения договоренности - судом.

Об удержании НДФЛ с аванса и зарплаты

Согласно п. 2 ст. 223, п. 3 ст. 226 НК РФ датой получения дохода в виде зарплаты признается последний день месяца, за который она была начислена (или последний день работы сотрудника у работодателя в случае увольнения до окончания месяца). Удержать этот налог работодатель должен при выплате дохода, а перечислить в бюджет - не позднее дня, следующего за днем ее выплаты (п. 6 ст. 226 НК РФ).

К сведению. С 1 января 2020 года доначисленный по результатам проверки (камеральной или выездной - значения не имеет) НДФЛ взыскивается с налогового агента (п. 9 ст. 226 НК РФ). Удержать доначисленный налог с работника налоговый агент не вправе (см. Письмо ФНС России от 10.01.2020 № БС-4-11/85@).

Таким образом, налоговый агент обязан удержать НДФЛ с заработной платы и перечислить этот налог в бюджет (что следует из п. 1 ст. 223 НК РФ). Но эта обязанность возникнет у агента только после того, как зарплата будет признана облагаемым НДФЛ доходом работника.

Пример 2. Воспользуемся данными из предыдущего примера.

Будем считать, что при выплате зарплаты сотруднику не применяются никакие вычеты. И месяц (июль) он отработал полностью.

За июль 2021 года сотруднику была начислена зарплата в размере 45 500 руб. (35 000 руб. + 35 000 руб. * 30 %).

Размер аванса сотрудника за июль составил 26 886,36 руб. Эта сумма ему была выплачена в полном объеме.

При окончательном расчете по зарплате сотрудник получил 12 698,64 руб. (45 500 руб. * 13 % - 26 886,36 руб.).

Выплата аванса в середине месяца не приводит к возникновению налогооблагаемого дохода. Следовательно, работодатель не обязан исчислять и удерживать НДФЛ при выплате аванса. Однако он не лишен возможности сделать это в добровольном порядке.

Между тем есть ситуация, когда работодатель все же обязан уплатить НДФЛ с аванса. Это произойдет при его выплате в последний день месяца: в этом случае аванс будет признан налогооблагаемым доходом в смысле гл. 23 НК РФ (По этой причине считаем нецелесообразным устанавливать в качестве даты выплаты аванса последний день расчетного месяца).

Заметим: расчет аванса и суммы подсчета в приведенных выше примерах сделан с учетом рекомендаций Минтруда. Чиновники, настаивая на расчете аванса исходя из фактически отработанного времени, ссылаются на то, что выплата за первую половину месяца не может быть меньше, чем за вторую. Это, по их мнению, ущемляет права работников.

Но, как видно, в представленных расчетах платеж за вторую половину месяца заведомо меньше. Причем эта разница обусловлена объективными причинами - меньшим количеством рабочих дней (данный фактор отчасти можно минимизировать, если закрепить в положении об оплате труда, что расчет аванса производится за период с 1-го по 15-е число текущего месяца) и суммой удержанного НДФЛ. Если руководствоваться логикой чиновников Минтруда, меньшая, чем аванс, сумма подсчета - это тоже обстоятельство, которое ущемляет права работника. Однако никаких вразумительных разъяснений на этот счет чиновники не сделали.

На наш взгляд, уменьшить разрыв между суммами аванса и подсчета (ради устранения обстоятельства, ущемляющего права работника) поможет корректировка системы оплаты труда - например, включение в нее премиальных и компенсационных выплат (которые учитываются только при расчете второй половины зарплаты).

Есть еще один способ сгладить разницу между выплатами за первую и вторую половины месяца.

Коэффициент 0,87: можно ли его применить при расчете аванса?

Прежде работодатели при расчете аванса зачастую применяли коэффициент 0,87, тем самым уменьшая сумму к выплате на 13 % в счет будущей уплаты НДФЛ (по факту работодатели просто резервировали некую сумму, чтобы в дальнейшем перечислить ее в бюджет в качестве налога). Применение этого коэффициента позволяет отчасти соблюсти заложенный в Трудовом кодексе принцип равномерности выплат работнику заработанных им денег за первую и вторую половины месяца.

Однако чиновники Минтруда в Письме от 20.03.2019 № 14-1/В-178 на вопрос о правомерности применения коэффициента 0,87 при расчете аванса указали, что:

1) уменьшение размера аванса при его начислении может быть рассмотрено как дискриминация в сфере труда, ухудшение трудовых прав работников;

2) при удержании НДФЛ следует руководствоваться требованиями налогового законодательства.

Фактически авторы Письма дали понять, что считают неправомерным применение коэффициента 0,87 при расчете аванса. В то же время в Письме № 141/В-178 они не сделали и прямого запрета на применение обозначенного коэффициента. Более того, в Письме содержится оговорка, что позиция, изложенная в нем, является частным мнением Минтруда.

Из сказанного можно сделать вывод, что работодатель по-прежнему может использовать коэффициент 0,87 при расчете аванса с целью соблюдения принципа равномерности выплат работнику за первую и вторую половины месяца. Тем более что наказание непосредственно за это законодательством не предусмотрено.